1、抖音快手互诉不正当竞争张剑在手机应用市场输入“快手”，排位最高的搜索结果却是“抖音”。5 月 12 日，北京海淀法院公布一起案件，快手质疑抖音使用搜索手段，侵犯快手的商标权，且构成不正当竞争。快手为此起诉抖音，要求其赔偿 500 万元。5 月 13 日，抖音方面回应财经记者称，尚未收到法院通知。而在今年 3月，因发现快手在经营中使用了同样的手段，字节跳动及相关公司已就此向法院提起三起诉讼，起诉快手侵犯其商标权及构成不正当竞争，总计索赔 1500 万元。就同一类型问题，两大短视频巨头你来我往，展开互诉。财经记者搜索一些应用市场发现，搜索 A，排位最高的搜索结果却为 B 的情况仍然存在。有关专家对
2、财经记者分析，目前司法判决对于此行为的认定标准不一，尚存较大争议，核心问题应着眼于是否给用户带来不便和误导。“搜索 A 却显示 B”引发互诉5 月 12 日，北京海淀法院官方微信发布消息称，因认为在第三方 APP 中搜索“快手”二字，置顶搜索结果为“抖音短视频”，快手开发及运营主体北京快手科技有限公司将抖音的运营主体北京微播视界科技有限公司诉至法院，要求其停止侵权行为，并索赔 500 万元。目前，海淀法院已经受理此案。快手一方诉称，该公司发现在第三方应用商店“360 手机助手”内搜索“快手”二字，出现的搜索结果第一条并非快手产品，置顶搜索结果为“抖音短视频”，并且在应用程序名称右侧显示“推广”
3、标识，点击该搜索结果即可完成抖音短视频应用程序的安装及正常使用。快手一方据此认为，抖音一方将“快手”设置为付费关键词的行为，利用了该公司在今年春节期间斥巨资推广运营产品的契机，以及“快手”商标知名度，对自身产品进行推广宣传，且因双方产品功能高度相似，用户本欲搜索快手相关产品，但搜索结果却被链接到抖音所运营的产品，因此使得快手提供的产品与其注册商标之间的特定联系被削弱，从而实质上损害了快手的商标专用权，因此构成商标侵权。快手方面还认为，抖音的行为客观上增加了抖音产品获取用户的机会，减少了本应属于快手的用户数量，损害其合法利益。快手方面认为，抖音方面的行为属于典型的混淆他人商品名称的“食人而肥”和
4、“搭便车”行为，构成不正当竞争。5 月 13 日，抖音方面回应财经记者表示，尚未收到法院的通知，具体情况还在了解中。抖音方面还表示，其一贯支持公平公正的竞争环境。2020 年初，抖音方面发现快手在百度、小米应用商店等平台推广中，多次使用今日头条等相关产品品牌为快手产品导流。在相关应用商店搜索“头条”“剪映下载”，出现的均为快手下载链接。为了达到更好的导流效果，快手的下载链接甚至使用了“今日头条”的商标。字节跳动方面已就此向快手提起诉讼。海淀法院已于 3 月 6 日立案。该案目前已经完成了证据交换。财经记者获悉，上述起诉快手的三起案件中，有两起的原告方为字节跳动，另一起的原告为字节跳动旗下的脸萌
5、科技。被告方均为快手及其母公司华艺汇龙网络科技有限公司（下称“华艺汇龙”）。字节跳动诉称，其注册有“今日头条”和“头条”这两个商标。在百度中搜索关键字“今日头条”和“头条”，出现了对应商标，但点击进入的却是快手的推广页面，并引导用户下载快手 APP。脸萌科技诉称，其拥有并运营剪映 APP，并注册剪映商标。剪映是一款进行视频制作的 APP。脸萌科技发现，在百度搜索“剪映”，结果中出现“剪映”商标，但点击进入的却是快手的推广页面，同样引导用户下载快手APP。字节跳动和脸萌科技认为，快手和华艺汇龙的行为侵害其商标权且构成不正当竞争，要求判令其停止上述行为并赔偿损失。这三起案件的索赔金额均为 500万
6、元。从上述信息可以看出，抖音及快手就类似搜索推广问题展开互诉，案件均处于初始阶段，尚未开庭审理。5 月 13 日，财经记者向快手方面了解上述三起案件的相关情况，截至发稿时，对方未予回复。两巨头竞争短兵相接互相起诉只是快手和抖音这两个短视频巨头激烈竞争的一个侧面。在 2019 年 8 月 24 日的一场公开活动中，抖音总裁张楠提出，到 2020 年，整个短视频行业的日活跃用户将会达到 10 亿。当时抖音对外公布的日活跃用户数量超过 3 亿，快手公布的数据为 2 亿多，力争在 2019 年末达到 3 亿。仅就日活跃用户数量看，两个巨头几乎势均力敌。同年，抖音和快手披露的年度预期收入分别是 500
7、亿元和 400 亿元。而在扩张策略方面，2019 年中，快手的内容方向呈现出“上升”，其对外披露在一二线城市的日活跃用户数量突破了 6000 万。而抖音则选择“下沉”，其推介的这一策略表现为大力推广普惠价值观，即抖音不只有“精致”，还可以“记录美好生活”。在 2020 年春节期间，快手取得春晚冠名权，并斥资 40 亿元以发放红包等形式吸引用户。对此，字节跳动也沒有丝毫相让，推出一系列品牌升级推广活动，包括 20 亿元的春节红包发放。疫情期间又引进囧妈的独家网络播放权，收获可观的品牌关注度。在目前最火爆的直播带货市场，双方的竞争可以用“短兵相接”来形容。快手公布的经营业绩显示，其 2019 年总
8、收入为 500 亿元左右，其中仅直播带货就贡献了近 300 亿元。王牌主播辛巴团队的首场带货直播销售金额就高达 4.8 亿元。抖音在直播带货市场也持续发力，且攻势的猛烈程度一轮比一轮猛。抖音巨资签下罗永浩。疫情期间，罗永浩在抖音开启多轮带货直播，不论赚取的流量还是销售金额均以亿计。网络流量王董明珠也加入直播带货，并分别在快手和抖音进行直播，更是增添了这一领域竞争的火药味。对于直播电商业务的年度数据值，快手设定在 2020年的 GMV（总成交额）目标为 2500 亿元，抖音设定为 2000 亿元。双方已经进入全业务领域的竞争阶段。竞争如何遵守公平原则？中国社科院大学互联网法制研究中心执行主任刘晓
9、春认为，抖音和快手的互诉都分为商标侵权和不正当竞争两个诉请。以目前国内情况看，除了少量的驰名商标，一般不构成商标侵权。案件着眼点主要在于有没有对消费者构成误导。比如，消费者本意要下载快手，搜到的第一个结果是抖音的 logo，消费者可以明确识别出不是快手。如果抖音用了快手的商标 logo，实际下载下来的却是抖音 APP，这就是一种误导行为。欧盟曾有过关于此类问题的判例，提到的是侵犯商标的广告功能，但是广告功能这一概念在中国还没有得到广泛认可。刘晓春表示，目前国内对此类问题的判决结果并不统一，有些法院认定为不正当竞争，有些法院则认为属于正当行为范畴。对于这一问题是否存在“搭便车”的嫌疑。如果消费者
10、能轻松分辨出哪个是自己要下载的应用，即使竞争对手付费靠前推广，也并不能认定给消费者选择和搜索带来误导或困扰。形象地说，这类行为就像是消费者要在一个卖场买到百事可乐，而去往百事可乐柜台的路上，各个柜台上摆满了可口可乐。也就是说，在信息完全披露的情况之下，利用对方的关键词来进行广告导流行为，并且没有对竞争对方的行为及消费者的选择造成过多的干扰、带来过多的不便，不宜轻易认为这是一种不正当竞争行为。图/IC但在北京航空航天大学法学院副教授丁海俊看来，如果用户搜索有确切指向，而搜索结果显示非该明确指向 APP，确实有不正当竞争嫌疑，这同时还损害了用户的利益，浪费了用户的时间与精力。他认为，第三方应用市场
11、也应该有初步的审核义务，在明确指向的搜索中，不应该允许某一企业使用竞争对手的名称作为自己的关键词。刘晓春对财经记者分析，从最近的互诉行为来看，抖音和快手的竞争可谓寸土必争，但也属于短视频行业发展的一个必然趋势。此次在推广上的竞争，涉及了广告竞价排名这一固定商业模式，且没有涉及搜索引擎出现的信息真假问题，法律没有必要去干扰这一模式。丁海俊则提出，关于公平竞争问题，应该既需要企业自律，又需要市场监管，包括第三方应用市场的合理审核。原则上，主管部门与应用市场都应该明确规则，不允许把竞争对手的名称作为己方竞价排名关键词，重名除外。竞价排名乱象依旧5 月 13 日，财经记者使用 360 手机助手，输入“
12、快手”后，搜索结果已恢复正常，快手 APP 出現在第一个搜索结果中，并标注有“推广”字样。而同样使用 360 手机助手，分别搜索“知乎”“豆瓣”“微信”，显示的置顶搜索结果均为“陌声”，搜索“QQ”“腾讯视频”“爱奇艺”，置顶的搜索结果均为“抖音短视频”。搜索“携程旅行”，显示结果为“悟空租车”。在三星应用商店中，搜索“抖音短视频”，置顶结果为“豆瓣”。而不论是360 手机助手还是三星应用商店，相关的置顶搜索结果均标注“推广”或“广告”字样。而使用苹果应用商店和华为应用商城对各款知名度较高的 APP 进行搜索时，搜索结果显示正常，目标 APP 均出现在搜索结果第一位，且标注“广告”或“推广”，
13、属于互联网行业常见的付费推广或竞价排名。近年来，广告竞价排名引发的关于企业纠纷和虚假广告的诉讼屡见不鲜。财经记者检索中国裁判文书网发现，2015 年以来，此类案件超过百起。以广州市的一起案件为例，广州华进联合专利商标代理有限公司（下称“华进联合公司”）发现，在百度中以自己的公司名进行关键词搜索，页面排名第二位显示有“华进联合专利商标代理有限公司北标商标注册官方入口”搜索结果，点击链接后，却跳转进入“深圳北标知识产权代理有限公司”网站。华进联合公司将广州北标知识产权代理有限公司（下称“广州北标公司”）、深圳北标知识产权代理有限公司（下称“深圳北标公司”）以及百度诉至天河区法院，向前两家公司索赔
14、30 万元，同时要求百度承担连带责任。天河区法院一审判决，广州北标公司、深圳北标公司共同赔偿华进联合公司各项损失及维权费用总计 12 万元，百度对此承担连带赔偿责任，三方被告在媒体上刊登声明，消除影响。三方被告后向广州知产法院提出上诉。2018 年 6 月，广州知产法院二审做出改判，维持对广州北标公司、深圳北标公司的侵权认定。法院同时认定，百度的竞价排名服务是按效果进行收费的一种经营模式，百度无需与侵权人承担连带责任。但法院决定收缴百度就这笔业务收取的非法所得的服务费 5600 元，上交国库。丁海俊认为，竞价排名在中国并未被认定违法，付费者优先显示无可厚非，但原则上适用于模糊搜索，如搜“直播”
15、“视频”等模糊词语，可以按照竞价排名给予优惠。当用户精确搜索或有明确指向搜索时，就不应该把非准确标的列为第一顺序。手机搜索，尤其是 APP 搜索，如何把搜索结果与竞价排名结果明确分类显示，尚需技术探索。财经记者从一些从事互联网推广营销的人士处获悉，目前苹果和安卓的应用市场也已经推出了竞价排名业务。只是各家应用市场的算法和规则不一样，但是核心衡量标准类似，主要涉及下载量、活跃度、好评率、留存率等等。同时，在手机应用市场中的竞价排名，除了出价的多少，也与下载量、点击率等等数据相关，可能会助推各种刷量行为的出现。这会导致应用市场上显示的一款软件的各项数据并不真实，同样会误导消费者，也会在一定程度上妨碍用户的自由选择。